修改后的婚姻法規定了離婚損害賠償制度，即該法第46條規定“重婚； 有配偶的人虐待或者遺棄與他人同居的實施家庭暴力的家庭成員導致離婚的，無過錯方有權要求賠償損失。 該規定充分考慮到我國婚姻家庭的現狀，為維護健康的婚姻家庭關系而制定，對制裁離婚過失人、保護無過錯人、維護婚姻當事人合法的人身權益具有重要的現實意義。 反映在訴訟實踐中，一方以對方出軌或實施家庭暴力為由提起離婚訴訟，要求賠償損失。 經過這兩年的實踐，離婚時提出這樣主張的人不少，能支持的不到一成。 法官往往覺得舉證不足，但當事人叫囂舉證難，離婚訴訟中舉證問題日益突出。 筆者試從損害賠償請求權的立法初衷出發，探討彌補當事人舉證不足的幾點看法。一、離婚損害賠償請求權基礎及構成要件
損害賠償是民法的核心，損害賠償的產生可以基于侵權行為，也可以基于法律行為。 就我國離婚損害賠償制度而言，離婚損害賠償請求權的基礎是侵權行為。 婚姻法第四十六條規定，有重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員四種情形的，無過錯方有權要求賠償損失。 從文義上說，離婚損害賠償的原因是基于四種情況作出了侵權行為。 根據民法原理，侵權行為可以發生損害賠償請求權。 由此，確立了我國離婚賠償制度的前提。 因此，可以說我國離婚損害賠償的實質是夫妻間侵權損害賠償訴權限制的解除。
我國離婚損害賠償請求權的基礎是侵權行為，因此根據婚姻法第四十六條的規定和《解釋》第二十九條的規定，我國離婚損害賠償責任除一般損害賠償的構成要件，即侵權行為、過錯、損害事實、因果關系外，還應當具備另一特殊要件。 即一方必須提出離婚。
(一)侵權行為。 婚姻法第四十六條采用列舉方式，侵權行為的構成要件是：重婚； 有配偶的人虐待、遺棄與他人同居的實施家庭暴力的家庭四種情況。 其他情況不在離婚損害賠償范圍內。
(二)錯誤。 有婚姻法第四十六條規定情形之一的，認定當事人有過錯。
(三)損害事實和因果關系。 《解釋》第28條規定，《婚姻法》第46條規定的“損害賠償”包括物質損害賠償和精神損害賠償。 涉及精神損害賠償的，適用最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》的有關規定。 因此，損害事實既包括物質損害，也包括精神損害。 我國離婚損害賠償的基礎是侵權行為，因此“損害”僅指婚姻法第四十六條所列四種情形引起的財產損害和非財產損害。
